【问题提示】
发包人对未经竣工验收的工程擅自使用将承担什么责任；“工程使用”是否仅限于利用工程进行生产经营或生活居住？
【基本案情】
04年12月，上海××建筑公司与上海××机械公司签订施工合同，约定由建筑公司承建机械公司新建厂房的土建部分，并约定合同总价为人民币700万元，机械公司按照进度支付工程款，工程竣工后应付到总造价的95％。
05年4月，上述工程基础部位完成，并验收合格，同年9月，主体部分完成，并验收合格，同年年底，上述土建工程完成。机械公司另行发包的水电安装工程、门窗工程及有关的装修装饰工程尚在陆续进行。
建筑公司要求机械公司将扣除保修金后的全部工程款付清。机械公司则称，工程尚未竣工，等到全部工程完工，验收合格后再付，并称，建筑公司工程质量有问题，要扣除一部分工程款。
双方争执不下，建筑公司遂诉至法院，要求机械公司付清工程尾款234万元。机械公司则辩称，工程尚未竣工验收，工程质量是否合格尚不清楚，故工程尾款尚无需支付。
诉讼中，建筑公司提供一组照片，照片反映出涉案工程中的车间内部已安装通风机、日光灯，办公楼外部已装有空调外机，地面的地砖等已铺好。建筑公司用这一组照片证明涉案工程已被机械公司投入使用。机械公司对照片的真实性没有异议，但称，厂房一直空关，没有机器设备及工人在厂房内进行生产，因此厂房并没有进行使用。
【法院审理】
法院认为，机械公司在涉案工程上安装了通风机、空调外机，铺上地砖等，已对涉案工程进行了使用。机械公司未经验收，擅自使用涉案工程，应对此承担责任。根据法律规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。因此，机械公司应依照合同约定付清工程尾款。并判令机械公司向建筑公司支付工程款234万。
【律师评析】
本案中，判断机械公司有无对涉案工程进行使用，是关键点。
最高院关于建设工程施工合同的司法解释第13条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；第14条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。因此，如果机械公司已对涉案工程进行使用，则视为机械公司对涉案工程的质量予以认可，并可认为涉案工程已经竣工。
就本案而言，虽然机械公司没有利用厂房进行生产，但由于建筑公司承包的范围仅是厂房工程中的土建部分，只要机械公司对土建工程有进行利用、使用，即是对涉案工程进行了使用。机械公司另行发包的安装工程、装饰工程都是在土建工程的基础上进行的，需要利用已完成的土建工程进行施工，这就属于对建筑公司承建的涉案工程进行了使用。使用建设工程，并不限于狭义的利用建设工程进行生产经营或居住等。
从以上分析可见，建筑公司在有关建设工程价款追索或工程质量等纠纷案中，应注意搜集发包单位已使用相关工程的证据材料，以有利于要求发包单位清偿工程款或减轻自身的责任。
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评析律师：上海宝申理律师事务所 律师